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并購保證補償保險
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簡介:并購協議中的保證條款在企業收購兼并交易中非常重要,它不僅幫助交易相對方收集信息而且詳細地說明了保證方負有的法律責任范圍。即使交易中經驗豐富的買方聘請資深專業顧問進行盡職調查,在調查過程中仍存在遺漏某些事實性問題的風險。并購保證補償保險(“W&I”)通過承保并購協議保證條款存在的不準確風險,為交易方避免經濟損失提供一整套解決方案。

  并購保證補償保險賠償并購協議下的買方因賣方在并購協議中所作的保證的任何違反而遭受的實際損失。買方可以依據保險合同直接向保險公司索賠,而不需要首先向賣方索賠。
  一般保障范圍包括:
  違反并購協議中載明的保證條款 當事方索賠和第三方索賠,以及辯護費用
  保證及補償保險可以被分為:
  買方保單
  承保因賣方違反收購協議中的保證條款而給買方帶來的損失。該保單使買方無需首先向賣方追索而直接根據保險合同向保險公司索賠。
  賣方保單
  承保因買方以違反收購協議中的保證條款為由向賣方提出索賠而給賣方帶來的損失。
  保單主要承保以下風險:
  違反載明的保證條款; 收購協議中保證方需要承擔的責任; 當事方以及第三方索賠及其相關的抗辯費用; 賣方欺詐(在買方保單中承保,并需適用一些常見的除外條款)。 常見的除外風險
  已知事項,如已在披露函中披露的事項 罰款、罰金 預測性的和前瞻性的保證 賣方欺詐(賣方保單除外事項)
  承保原理入門:
  收購協議中的保證條款在公司并購交易中扮演著一個重要的角色。其有助于聚集信息并明確分配至各保證方的法律責任范圍。在幾乎所有股權交易中,它們被當作一個必不可少的風險分配工具,乃至成為該目標企業收購價格的關鍵決定性條件。
  即使在一些由十分老練并有優質專業顧問支持的金融買家參與的交易中,風險還是會經常存在(可能因成本原因導致),比如在盡職調查和信息披露過程中一些事實問題被忽略……交易各方通常會就這些或有風險尋求合理的分攤方法,并很有可能因此在保證條款上進行艱難地談判:買方會努力尋求當賣方違反保證約定時能從賣方得到最大的保護; 賣方則希望把自己所要承擔的責任最小化,從而能夠盡最大程度保留交易所得; 保證及補償保險旨在消除或化解收購協議中保證事項不夠精確的風險,向交易各方提供保護,避免因此風險而給交易各方帶來的財務損失。
  同時保證及補償保險可就一系列交易障礙提供成本有效的解決方案。
  情況舉例:
  缺少保證 私募基金退出投資
  賣方無法提供超出其能力和權益的保證。管理層無法由自己向收購方提供足夠的保證。比如:私募基金公司打算在成功退出后立即將出售權益所得向其投資者分配或用于新的投資,因此不愿意承擔保證條款下的任何或有責任。
  賣方持有并購目標的時間過短
  賣方出售的目標可能是其在最近12個月內收購的公司,所以不愿意為其收購前的期間提供任何保證。
    執行困難 賣方存在財務困難或者不良交易歷史
  在這種情況下,雖然賣方準備承擔并購協議下的保證義務,但是買方仍然擔心賣方在保證期內一旦違約后無力兌現保證義務,尤其在無備用方案(如第三方托管賬戶)的情況下。 賣方和買方處于不同的司法管轄區域
  如果買賣雙方處于不同的司法管轄區域,即使獲得法院判決,但要對境外的交易方申請強制執行仍可能成本昂貴并且操作困難。
  競買戰略 作為賣方,如果能謹慎規劃并策略性地把保證及補償保險整合進招標流程中,則可以達到即降低自身責任又體諒買方的事半功倍的效果。當然恰當的盡職調查和信息披露是不可或缺的前提條件。
    商業優勢  作為買方,如果能在競標過程中策略性地安排保證及補償保險,則可以降低對賣方保證義務的要求,從而使買方在眾多競買者中脫穎而出。
  低保證額度或有限的保證有效期 當買方是一家公司或私募基金,則可能因其內部更謹慎的投資指導原則和商業風格,而對賣方有更高的保證要求,而該要求往往超過賣方的承受范圍。 賣方決定退出某行業或地區
  決定退出某行業或某個國家的公司賣方,通常都不希望承擔保證期間內的責任,尤其當該賣方打算對外宣布其不再對該行業或國家的業務負有任何責任時。賣方不愿承擔殘留責任
  賣方可能由于各種原因只愿意承擔較低的保證責任。比如,賣方不愿意以出售所得作為賠償保證的抵押;或賣方需要償還第三方債務而沒有余款對賠償保證進行抵押。
  維護關鍵業務關系 避免爭議
  當賣方擁有買方賴以發展的關鍵技術和重要業務關系,或者收購后買方仍然依賴與賣方的貿易往來,買方可以購買保證及補償保險中的買方保單,以避免談判中與賣方無休止的談判。而且,即便賣方違反保證條款時,買方更愿意通過保險公司獲得損失賠償,而不是純粹依靠賣方提供的持續保證來尋求補償。
  承保案例
  一、財務投資者退出
  一家德國的私募基金要退出其在一家技術公司的投資。該技術公司當時的估值為五億歐元。買方要求賣方的保證條款中附帶五千萬歐元的違約責任保證。但是該私募基金的生命周期不允許其在退出后承擔長尾巴的財務責任。雖然公司管理層準備提供最高不超過一千萬歐元的保證(體現了管理層的股權比例),而同時可以考慮把一部分收購資金放入第三方托管賬戶作為違約保證金,但這樣就使私募基金無法全身而退。而如果不提供保證降價出售,該交易則會失去吸引力。
  買方可以針對保證條款按照圖示結構安排保證及補償保險。買方可以向管理層追償第一個一千萬歐元的損失。或者可以采用保證及補償保險和管理層按照一定比例共保的方式。
  二、次級收購情況
  一家澳大利亞商業銀行的主要財團決定完全退出私募基金業務。在它們投資的其中一個項目中,目標公司管理層和私募基金公司愿意針對陳述和保證條款提供二千萬澳元的賠償保證。但是,他們只同意十二個月的保證有效期,反對由買方私募基金提出的36個月有效期。
  因此交易各方同意安排保證及補償保險,對第一個十二個月的自留風險進行對沖,從而把保證期擴展至買方要求的水平。
  三、賣方信用質量存在瑕疵的交易
  一家瑞典的宇宙空間技術公司因航空業蕭條和糟糕的資產負債表管理而受到嚴重影響,導致其現金流受到了巨大壓力。該公司決定以五千萬歐元變賣旗下一家盈利的子公司,以期償還第三方債務。賣方已經準備向收購協議中的保證條款提供擔保,但買方對該母公司的償付能力以及在未來12個月的保證能力心存顧慮。
  但是買方可能接受由賣方承擔第一個兩百萬歐元的賠償,然后通過安排保險來補足保證條款尋求的保證額度——相當于交易金額的50%。經核保人對該交易、行業前景進行研究,并考慮到公司管理層兩百萬歐元的自留風險,形成了一個對買方風險最小的投保方案。該保單可以是買方保單,也可以是賣方保單,但均需把買方作為賠償受讓方。
  四、競購中保證及補償保險發揮的戰略功能:
  由于戰略性重組,一家歐洲工業集團打算以招標的方式出讓其在英國的一項非核心業務。該集團公司打算給予買方一千萬英鎊限額最典型的保證。市場對于該業務的估值期望在1億英鎊左右。
  買方一是一家同行企業買家,打算支付八千五百萬英鎊,但如增加保證條款,則可能會提高報價。
  買方二是一家金融買家,也打算從九千萬英鎊提高報價,以換取額外的保證。
  鑒于買方上述需求,賣方在其交易信息中添加了一份賣方保證及補償保險保單的詳細信息,該保單在賣方自留一千萬英鎊保證之上另行提供了二千萬英鎊超賠保障。上述買方1和2對此的反應是:分別將各自的報價提高了三百萬和四百萬英鎊。
   常見問答:
  1.多大的并購項目是合適的投保對象?
  通常從兩千五百萬美元到七億五千萬美元的并購項目投保保證及補償保險在經濟上是最劃算的。
  2.能夠提供的責任限額有多高?
  通常單獨一家保險公司對每筆并購交易能夠提供的限額最高不超過五千萬美元。如果有額外限額要求,我們會采用多家保險公司聯合承保的方式組織承保方案。
  3.保費計算方法是怎樣的?
  保證及補償保險是根據收購項目一次性投保的險種,通常其保費是所需保單責任限額的3%到7%,具體金額根據收購項目風險情況量身定制,沒有統一標價。但該險種有二十萬美元的最低收費。
  4.保單期限如何規定?
  保單期限根據收購項目而定,一般和收購協議中陳述及保證條款的存續期限一致。
  5.保單免賠額是多少?一般免賠額是如何確定的?
  免賠額通常是該并購交易下目標公司估值的1%到2%。免賠額是我們評估某并購交易中眾多風險變量的基礎。



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